南昌姜律师的博客！

劳动合同法默许了兼职的存在，只要劳动者主动向用人单位告知兼职情况，用人单位明知且许可后，劳动者的兼职将不再被禁止，那么劳动者兼职的工作属于劳动关系还是劳务关系？劳动合同法似乎没有一个明确规定，但理论上，同一劳动者不可能同时存在二个劳动关系，那么兼职的工作则属于劳务关系。

一、劳务关系在用人单位中的存在。

用人单位中，偶尔存在劳务关系不是个案。离退休返聘人员、停薪留职人员、以原单位办理了病退人员提前退休人员等，重新与另一用人单位建立工作关系的，应当认定为劳务关系。现在退休年龄仍然一刀切，大量具有丰富工作经验的老员工隐性被脱离原工作岗位，退休后被单位聘用，按照相关规定双方建立的只能是劳务关系，而并不能以劳动关系来签订劳动合同。

需要注意的是，用人单位中存在劳动者的社保关系仍保留在原单位的现象，那么这种属于劳务关系吗？个人认为，用人单位应当要求劳动者立即办理社保关系变更手续，并与其签订劳动合同，以建立完整意义上的劳动关系，而非劳务关系。因为，从双方聘用特征上看，双方没有法定理由否认构成劳动关系。如果鉴于劳动者个人原因，不积极配合办理社保关系转入手续的，应当留存相关书面证据，以避免用人单位承担相应责任。

二、劳务关系的具体运用。

法律并没有规定何谓劳务关系，从特性来看，应当理解为民事主体间构成的雇佣关系。按照雇佣关系的责任认定，雇主对雇员的损害赔偿，适用无过错责任。因此，为避免用人单位的经营风险，应当对雇员购买工伤险以及商业人身意外保险，这不仅是对雇员的一种保障，同时也减少企业经营风险。

还有，司法实践中大量出现的农民工受伤赔偿案件，往往出现两种迥然不同的救济渠道，一是以雇员受害案由，要求雇主（同时列明发包人等为共同被告）承担损害赔偿责任，一是通过劳动仲裁确认工伤，并要求用人单位（发包人）承担工伤保险的义务。由于缺乏明确的界定，适用哪种法律关系均有依据却又无法根本排除另一种，这反映出了亟待立法部门解决的现实而又急迫的问题。